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管理层收购的法律风险

时间:2015-12-16 21:13来源:济南律师www.jinanfalv.com 作者:济南律师事务所www.ji 点击:
在民事活动中,民事主体主要是自然人和法人,其中法人即是我们通常所称的公司,其中公司与公司,自然人与公司都可能建立民事法律关系,即涉及到承认、放弃、变更自己的民事权利及义务,在有法人的法律关系中,很多情况就与自然人之间的法律行为有很多不同,

   在民事活动中,民事主体主要是自然人和法人,其中法人即是我们通常所称的公司,其中公司与公司,自然人与公司都可能建立民事法律关系,即涉及到承认、放弃、变更自己的民事权利及义务,在有法人的法律关系中,很多情况就与自然人之间的法律行为有很多不同,今天济南律师事务所为大家一下关于法人有关的法律知识,希望对大家有所帮助。

  1、什么是管理层收购?

  管理层收购,又称“经营层融资收购”,国内一般译为管理者收购、管理层收购或管理层融资收购,即为管理层利用杠杆融资对目标企业进行收购,具体来说是指目标公司的管理者或经营层利用借贷所融资本或股权交易收购该公司的股份的行为,从而改变公司所有者结构、控制权结构和资产结构,进而达到重组该公司目的、并获取预期收益的一种收购行为。

  2、管理层收购存在哪些优缺点?

  优点:

  第一,避开了相关法律对诸多问题特别是股票来源的限制,使持股方案能顺利实施;

  第二,管理层和其他员工自己出资认购公司股份,既能保证激励,又能保证约束;

  第三,转让的法人股,相对成本较低;

  第四,以协议方式进行转让,价格高于公司每股净资产,容易获得国资管理部门的许可。

  缺点:

  通常会存在国企老总把国家财产变成私人财产的的嫌疑;国企实行MBO,若监管不利会使国有资产流失。

  3、管理层收购存在哪些风险?

  (1)政策风险

  由于中国的MBO更多地担负着解决企业产权改革的使命,因此比较敏感,尤其是目前在中国的证券市场,绝大多数企业是国有企业,国有股东的变更需要经过财政部的审批,而且经常要面对国有资产是否流失这个难以回答的问题,因此无形当中给企业MBO的操作带来了难度,目前已经尝试的宇通客车等案例大都因为审批问题而处于等待状态。因为政策审批的原因,使得中国的MBO更多只是暗流涌动,已经尝试操作MBO的企业也大都低调。

  (2)法律风险

  目前我国对于MBO没有明确的政策和法律规定,更多的是涉及国有及集体资产转让的规定,包括:《国有企业财产监督管理条例》、《企业国有资产管理产权登记管理办法》、《国有资产评估管理办法》等。因此,将来法律对MBO做出规定,会给MBO带来一定的法律风险。更重要的事,法律的不健全使得MBO收购主体的合法性在现有法律框架下存在障碍。目前的管理层收购通常是由管理层注册成立一家新公司作为收购目标公司的主体,然后以新公司的资产作为抵押向银行贷款,以获得足够的资金来购买目标企业的股份,这个新的公司的资金来源大部分需要银行的贷款。这种壳公司也应当遵循《公司法》,而《公司法》要求对外累计投资额不得超过公司净资产50%,从目前已发生的几个上市公司的管理层收购的案例来看,就存在有些公司对外投资超过净资产的50%的现象。另外,当前中国的管理层收购案例中有不少采用了职工持股会的做法,但是职工持股会的性质是社会团体法人,不能从事投资活动。

  (3)行政风险

  MBO过程隐含大量的行政因素,诸如人员的安排,MBO主体和客体的确定等等。行政因素的介入,使得MBO一些环节(如定价)变得相当简单,而一些环节(如人员的安排)则相当复杂。实际上,由于中国特殊的股权结构使得管理层收购大多数都需要通过协议转让非流通股的方式来实现,而目前非流通国有股须经行政审批方可进行转让。

  (4)定价风险

  MBO涉及到管理层、大股东和中小股东,涉及到股权结构变动,内部人有可能利用内幕的信息等侵犯到中小股东的利益。由于信息不对称使得定价过程不可能很合理,MBO定价过高,收购主体不同意,定价过低,国家或者集体受到损失,这样就造成管理层通过各种手段获取大量的利益。管理层获取大量超额利益的典型举动是,先将公司做亏,净资产做小,然后以相当低廉的价格来实现收购的目的。

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(责任编辑:济南律师事务所)
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